ОСОБЕННОСТИ ОФОРМЛЕНИЯ ТРУДОВЫХ ОТНОШЕНИЙ С РУКОВОДИТЕЛЕМ ОРГАНИЗАЦИИ

15.05.2018

Руководитель предприятия - это физическое лицо, которое в соответствии с учредительными документами организации осуществляет руководство этой организацией, распоряжается ее имуществом в уставных целях, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (если учредительными документами организации исполнение функций единоличного исполнительного органа не возложено на управляющую компанию).

Работодателем для руководителя выступает собственно организация в лице уполномоченного соответствующим органом (собранием акционеров, советом директоров, общим собранием участников ООО) человека, подписывающего трудовой договор со стороны организации.

Статус руководителя предприятия имеет следующие особенности:

- работодатель вправе заключать с руководителем и его заместителями срочные трудовые договоры (ст. 59 Трудового кодекса РФ);

- срок испытания при приеме на работу может составлять для руководителя и его заместителей шесть месяцев, а не три, как это установлено для всех остальных категорий работников (ст. 70 Трудового кодекса РФ);

- руководитель может быть уволен при смене собственника предприятия, но это должно произойти в срок не позднее трех месяцев с момента смены собственника (ч. 1 ст. 75 Трудового кодекса РФ);

- руководитель вправе по совместительству работать в другой компании только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) (ч. 1 ст. 276 Трудового кодекса РФ);

- руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации (ч. 1 ст. 277 Трудового кодекса РФ);

- для его увольнения есть дополнительные основания (ст. 278 Трудового кодекса РФ).

Вместе с этим руководитель обладает существенно более широким спектром полномочий по сравнению с любым другим работником организации:

- руководитель самостоятельно решает все вопросы, связанные с деятельностью организации и отнесенные к его компетенции учредительными документами организации или другими нормативно-правовыми актами организации;

- руководитель без доверенности действует от имени организации, в том числе представляет ее интересы в государственных органах;

- руководитель утверждает штатное расписание, заключает трудовые договоры, издает приказы и дает указания, обязательные для исполнения всеми работниками предприятия;

- руководитель вправе совершать сделки от имени организации с соблюдением условий, установленных учредительными документами организации в части ограничения распоряжения имуществом организации;

- руководитель вправе выдавать доверенности на совершение определенных действий в отношении организации и ее имущества любым лицам;

- руководитель открывает в кредитных организациях расчетные и другие счета.

1. Трудовой договор с руководителем

Трудовой договор с руководителем организации регламентирует отношения между собственником имущества организации или уполномоченным органом организации и руководителем организации. В соответствии с ним руководитель организации обязуется добросовестно и разумно руководить организацией, а также осуществлять иные полномочия, отнесенные законодательством, учредительными документами организации и трудовым договором к его компетенции.

Трудовой кодекс РФ обязывает собственника имущества организации или уполномоченный орган организации обеспечить руководителю организации условия труда, предусмотренные законодательством Российской Федерации о труде, трудовым договором, и своевременно выплачивать руководителю организации заработную плату.

Законами, иными нормативно-правовыми актами или учредительными документами предприятия могут быть установлены процедуры, предшествующие заключению трудового договора с руководителем организации (проведение конкурса, избрание или назначение на должность и т.д.).

Срок, на который заключается трудовой договор с руководителем организации, устанавливается учредительными документами организации или определяется соглашением сторон.

В трудовом договоре с руководителем организации должны определяться:

- срок действия указанного трудового договора;

- размер заработной платы руководителя организации;

- размер компенсации, выплачиваемой руководителю организации в случае досрочного расторжения указанного трудового договора по инициативе собственника имущества организации или уполномоченного органа организации при отсутствии виновных действий (бездействия) со стороны руководителя организации;

- полномочия руководителя организации на осуществление руководства ею, в том числе на прием и увольнение работников;

- ответственность руководителя организации за нарушение условий указанного трудового договора, экономические результаты деятельности организации, сохранность и эффективное использование ее имущества;

- обязательство руководителя организации не разглашать служебную (коммерческую) тайну.

По соглашению сторон в трудовой договор с руководителем организации могут включаться положения о социальных гарантиях, участии руководителя организации в распределении чистой прибыли организации (возможности выплаты ему доли чистой прибыли), а также иные положения, не ухудшающие условий труда руководителя организации, определенных законодательством РФ о труде.

Так же, как и в случае с обычным работником, трудовой договор с руководителем заключается в письменной форме, оформляется в двух экземплярах и хранится у каждой из сторон. В частности, экземпляр организации должен находиться по месту расположения органа, принявшего решение о назначении руководителя (например, совета директоров).

Если руководитель организации не является единственным участником (учредителем) организации, ему должна начисляться заработная плата не ниже минимального размера оплаты труда.

В общем случае размеры оплаты труда руководителей организаций, их заместителей определяются по соглашению сторон трудового договора (ст. 145 Трудового кодекса РФ). Вместе с тем условия оплаты труда по трудовому договору не могут быть ухудшены по сравнению с установленными законами, иными нормативно-правовыми актами (ст. 135 Трудового кодекса РФ).

Эти положения Трудового кодекса РФ распространяются на руководителей организаций независимо от их организационно-правовых форм и форм собственности, за исключением тех случаев, когда руководитель организации является единственным участником (учредителем), членом организации (для общественных организаций с членством), собственником ее имущества, а также если руководитель управляет организацией по договору с другой управляющей организацией или индивидуальным предпринимателем (ст. 273 Трудового кодекса РФ).

Если руководитель организации - единственный ее участник, то заключать договор сам с собой он не должен.

Особые положения об оплате труда действуют в банковской сфере. Согласно ст. 349.4 Трудового кодекса РФ если в течение шести месяцев до дня утверждения Комитетом банковского надзора Банка России плана участия государственной корпорации "Агентство по страхованию вкладов" в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка размер оплаты труда руководителя банка, в отношении которого Агентством осуществляются меры по предупреждению банкротства, его заместителей, членов коллегиального органа банка, главного бухгалтера, его заместителей, руководителя филиала банка, его заместителей, главного бухгалтера филиала, установленный трудовым договором, заключенным с такими лицами, был увеличен по сравнению с размером оплаты труда, существовавшим до начала указанного срока, условия трудового договора, изменяющие размер оплаты труда, прекращают свое действие с даты утверждения плана участия Агентства в осуществлении мер по предупреждению банкротства банка.

3. Руководитель-совместитель

Совместительство - выполнение работником другой (по отношению к основной) регулярной оплачиваемой работы на условиях трудового договора в свободное от основной работы время. На основании положений ст. 282 Трудового кодекса РФ в трудовом договоре с работником, работающим по совместительству, обязательно указание на то, что работа является совместительством (ч. 4 ст. 282 Трудового кодекса РФ).

Ранее действовало Постановление Совета Министров СССР от 22 сентября 1988 г. "О работе по совместительству", которое запрещало занятие двух руководящих должностей при работе по совместительству. В ходе развития рыночных отношений такой подход к работе руководителей вызывал много споров и неоднозначных решений. Точку в этих спорах поставил Верховный Суд РФ, который Решением от 14 декабря 2000 г. N ГКПИ 2000-1293 признал незаконной данную норму.

Как уже было отмечено выше, руководитель может занимать оплачиваемые должности в других организациях только с разрешения уполномоченного органа юридического лица, либо собственника имущества организации, либо уполномоченного собственником лица (органа) (ч. 1 ст. 276 Трудового кодекса РФ).

Руководитель организации не может входить в состав органов, осуществляющих функции надзора и контроля в данной организации (ч. 2 ст. 276 Трудового кодекса РФ). При заключении трудового договора о работе по совместительству стороны вправе сами определить условия оплаты труда. Обусловленные сторонами условия оплаты работы, выполняемой в порядке совместительства, должны быть обязательно указаны в трудовом договоре.

4. Интерес руководителя

Руководитель организации обязан сообщать учредителям (участникам) организации или уполномоченному органу организации об известных ему сделках, которые совершает или предполагает совершить организация и в которых он может быть признан в соответствии с законодательством РФ заинтересованным лицом.

Руководитель организации признается лицом, заинтересованным в совершении сделки руководимой им организацией, в случаях если:

- руководитель организации, его супруг, родители, дети, братья, сестры являются стороной сделки или выступают в интересах третьих лиц в отношениях между такими лицами и руководимой им организацией;

- юридическое лицо, в котором руководитель организации, его супруг, родители, дети, братья, сестры владеют (каждый в отдельности или совместно) 20 и более процентами голосующих акций (долей, паев), является стороной сделки или выступает в интересах третьих лиц в отношениях между такими лицами и руководимой им организацией;

- руководитель организации, его супруг, родители, дети, братья, сестры занимают должности в органах управления юридического лица, являющегося стороной сделки, или выступают в интересах третьих лиц в отношениях между такими лицами и руководимой им организацией;

- такая заинтересованность определена учредительными документами организации.

В Законе указывается, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличный исполнительный орган общества (директор, генеральный директор), временный единоличный исполнительный орган, члены коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции), а равно управляющая организация или управляющий при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении общества добросовестно и разумно <1>. Таким образом, руководитель при наличии заинтересованности может нарушать свои обязанности, в форме как действий, так и бездействия.

--------------------------------

<1> Статья 71 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (ред. от 06.11.2013) // СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

Под интересами компании понимаются его действия с целью извлечения прибыли (для коммерческих организаций) и с учетом приоритетных направлений, определенных в уставных документах. При этом важно отметить, что действия директора в интересах нескольких участников юридического лица, но с ущербом для общих интересов не является правомерными.

Добросовестность и разумность при исполнении возложенных на директора обязанностей заключаются в принятии им необходимых и достаточных мер для достижения целей деятельности, ради которых создано юридическое лицо, в том числе в надлежащем исполнении публично-правовых обязанностей, возлагаемых на юридическое лицо действующим законодательством. В связи с этим в случае привлечения юридического лица к публично-правовой ответственности (налоговой, административной и т.п.) по причине недобросовестного и (или) неразумного поведения директора понесенные в результате этого убытки юридического лица могут быть взысканы с директора.

Кравец Д.А. на основе анализа судебной практики в статье "Ответственность лиц, входящих в состав органов управления юридического лица" (журнал "Делопроизводство и кадры", 2014, N 1 (1)) выделяет следующие критерии недобросовестности:

- действия и бездействие, вызванные личной заинтересованностью, за исключением случаев, когда сделки с заинтересованностью одобрены в установленном порядке (например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24 июля 2013 г. по делу N А02-1263/2012);

- сокрытие информации о сделке либо представление недостоверной или неполной информации (например: Постановление ФАС Московского округа от 1 августа 2012 г. по делу N А40-79592/11-87-655);

- совершение сделки без одобрения иными органами управления. Причем такое одобрение не исключает ответственность генерального директора: в этом случае члены коллегиального органа управления несут совместно с директором солидарную ответственность за причиненные одобренной сделкой убытки (например: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 4 августа 2011 г. по делу N А42-11150/2009);

- уклонение от передачи дел после окончания полномочий (например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 1 июня 2012 г. по делу N А03-12571/2011);

- совершение сделки на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неплатежеспособным контрагентом (например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 1 июня 2012 г. по делу N А03-12571/2011);

Сделка на невыгодных условиях - это сделка, цена и (или) иные условия которой существенно, в худшую для юридического лица сторону отличаются от цены и (или) иных условий, на которых в сравнимых обстоятельствах совершаются аналогичные сделки. Невыгодность сделки определяется на момент ее совершения; однако в случае если невыгодность сделки обнаружилась впоследствии по причине нарушения возникших из нее обязательств, то директор отвечает за соответствующие убытки, если будет доказано, что сделка изначально заключалась с целью ее неисполнения либо ненадлежащего исполнения. Директор освобождается от ответственности, если докажет, что заключенная им сделка хотя и была сама по себе невыгодной, но являлась частью взаимосвязанных сделок, объединенных общей хозяйственной целью, в результате которых предполагалось получение выгоды юридическим лицом. Он также освобождается от ответственности, если докажет, что невыгодная сделка заключена для предотвращения еще большего ущерба интересам юридического лица <1>;

- совершение действий в интересах одного или нескольких акционеров, а не в отношении юридического лица (например: Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 июня 2012 г. по делу N А46-6820/2011).

--------------------------------

<1> Пункт 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 г. N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими в состав органов юридического лица" // Солидарность. 2013. N 4.

Бремя доказывания вины, заинтересованности директора предприятия и причинно-следственной связи между этим и последствиями, т.е. убытками для компании, лежит на работодателе, учредителе или собственнике организации. Без доказывания директора будет невозможно уволить по соответствующим основаниям или привлечь к материальной ответственности.

Также Кравец Д.А. рекомендует предусмотреть в корпоративных документах:

- порядок одобрения сделок ответственными за то структурами. Также в рамках данной системы следует уделить внимание привлечению экспертов и консультантов в случае заключения рискованных, неоднозначных сделок;

- механизмы назначения руководителей подразделений и организаций с учетом мнения общего собрания участников юридического лица. Также следует предусмотреть в уставных документах организации механизм одобрения собрания участников юридического лица в случае заключения рискованных сделок с возможными негативными последствиями.

Процессуальные моменты по вышеназванным вопросам и некоторые тонкости привлечения недобросовестного директора к ответственности можно найти в Постановлении Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30 июля 2013 г. N 62.

5. Вопросы дисциплинарной ответственности работодателя

Двойственный характер трудовых функций руководителя (он является лицом, представляющим работодателя в отношении других работников, и одновременно сам является работником предприятия) вызывает неоднозначность применения некоторых норм трудового законодательства.

В настоящее время суды при рассмотрении трудовых споров, в которых одной из сторон является руководитель организации, склонны принять следующую позицию: поскольку руководитель состоит в трудовом правоотношении с организацией, то его следует рассматривать уже как работника, но со специфической трудовой функцией.

Несмотря на то что в ст. 22 "Основные права и обязанности работодателя" Трудового кодекса РФ соблюдение трудовой дисциплины в качестве обязанности работодателя прямо не указано, руководитель организации также обязан соблюдать трудовую дисциплину. Ведь Трудовым кодексом РФ установлена обязанность работодателя соблюдать законы и иные нормативно-правовые акты, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров. Это и принимается судами при рассмотрении трудовых споров в качестве аналога дисциплины труда в отношении руководителя.

Итак, работодатель должен соблюдать дисциплину труда так же, как и работник. Правда, работник может быть наказан за нарушение.

При внимательном рассмотрении этой проблемы важным становится вопрос, о каком, собственно, руководителе идет речь - о том, который является работником организации, или о том, кто выступает в качестве органа юридического лица - работодателя. Например, по общему правилу в случае совершения работником дисциплинарного проступка работодатель имеет право применить дисциплинарное взыскание. То есть если руководитель, например, ненадлежащим образом выполняет свои обязательства по трудовому договору между ним и работодателем, то на него может быть наложено дисциплинарное взыскание как на работника.

С другой стороны, руководитель как орган работодателя может совершить предусмотренные законодателем правонарушения как собственно работодатель, например нарушения законодательства РФ о труде, нарушения коллективного договора и другое. В подобном случае руководитель несет ответственность как работодатель (ст. 195 Трудового кодекса РФ).

Необходимость применения дисциплинарного взыскания по отношению к руководителю-работнику определяется работодателем. Привлечение же к ответственности руководителя как орган юридического лица обязательно.

Законодателем установлен срок для принятия решения и применения дисциплинарного взыскания - он составляет один месяц с момента обнаружения работодателем проступка (ч. 3 ст. 193 Трудового кодекса РФ). Само взыскание может быть наложено не позже шести месяцев со дня совершения проступка.

В случае с рядовым работником все понятно и вопросов не вызывает. А вот проступок руководителя его работодателю становится известным далеко не сразу. В большинстве случаев это станет известным только на собрании акционеров (участников), которое по уставу проводится один раз в год (иногда - раз в полгода).

Что касается ревизии либо проверки финансово-хозяйственной деятельности или аудиторской проверки, то в таких случаях дисциплинарное взыскание может быть наложено не позднее двух лет со дня его совершения (ч. 4 ст. 193 Трудового кодекса РФ). В большинстве случаев именно в результате таких проверок и выявляются факты злоупотребления руководителем своими полномочиями. Но подобные проверки, как правило, могут выявить только финансово-хозяйственные нарушения, а многие дисциплинарные нарушения руководителя остаются незамеченными.

Более того, если в уставе общества не указано право совета директоров (или иного органа) налагать на руководителя дисциплинарные взыскания, то увольнение руководителя за совершение дисциплинарного проступка по ст. 81 Трудового кодекса РФ невозможно.

Поэтому на практике для реальной защиты интересов собственника чаще используют нормы о материальной ответственности руководителя, наступающей, например, в случаях причинения ущерба недобросовестным и некачественным управлением (ст. 277 Трудового кодекса РФ), поскольку собрать надлежащую доказательственную базу о нарушениях руководителем трудовой дисциплины в качестве работника практически невозможно, ведь характер деятельности руководителя всегда дает ему много возможностей для оправдания ("был в командировке", "участвовал в важных переговорах" и т.п.).

6. Основания для увольнения

Помимо общих оснований увольнения за нарушение трудовых обязанностей руководитель организации может быть уволен и по некоторым дополнительным основаниям, предусмотренным законодательством. К числу таких оснований увольнения руководителя, в частности, относится однократное грубое нарушение им своих трудовых обязанностей (п. 10 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ).

Суды при рассмотрении трудовых споров с участием руководителей организаций в большинстве случаев признают грубым такое нарушение, в результате которого может быть причинен вред здоровью работников или причинение прямого имущественного ущерба организации.

Существует и такое основание для расторжения трудового договора, как принятие необоснованного решения руководителем организации (филиала, представительства), его заместителями, повлекшего за собой нарушение сохранности имущества, неправомерное использование или иной ущерб имуществу организации (п. 9 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ).

Данная формулировка, особенно в части причинения "иного ущерба" имуществу организации, также вызывает много вопросов и приводит к неоднозначному толкованию действий сторон в трудовых спорах между руководителями и работодателями. Существует много ситуаций, когда собственник имущества организации может посчитать, что ему нанесен иной ущерб: от изменения котировок акций на бирже до выступлений руководителя в печати, влияющих на имидж компании. В этом случае права руководителя как работника законодательством защищены наименее всего.

Статья 278 Трудового кодекса РФ также устанавливает, что руководитель организации может быть уволен:

1) в связи с отстранением от должности руководителя организации-должника в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве);

2) в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица, либо собственником имущества организации, либо уполномоченным собственником лицом (органом) решения о прекращении трудового договора. Решение о прекращении трудового договора по указанному основанию в отношении руководителя унитарного предприятия принимается уполномоченным собственником унитарного предприятия органом в порядке, установленном Правительством Российской Федерации;

3) по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором.

В случае прекращения трудового договора с руководителем организации в соответствии с п. 2 ст. 278 при отсутствии виновных действий (бездействия) руководителя ему выплачивается компенсация в размере, определяемом трудовым договором, но не ниже трехкратного среднего месячного заработка.

При увольнении руководителю организации, его заместителям, главному бухгалтеру в связи со сменой собственника имущества организации (п. 4 ч. 1 ст. 81 Трудового кодекса РФ) новый собственник обязан выплатить указанным работникам компенсацию в размере не ниже трехкратного среднего месячного заработка работника.

Статья 349.3 Трудового кодекса РФ устанавливает ограничения размеров выходных пособий, компенсаций и иных выплат в связи с прекращением трудовых договоров для отдельных категорий работников:

- руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров и заключивших трудовые договоры членов коллегиальных исполнительных органов государственных корпораций, государственных компаний, а также хозяйственных обществ, более пятидесяти процентов акций (долей) в уставном капитале которых находится в государственной или муниципальной собственности;

- руководителей, их заместителей, главных бухгалтеров государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, государственных или муниципальных учреждений, государственных или муниципальных унитарных предприятий.

В случае выплаты им вышеперечисленных, предусмотренных ст. 181 или ст. 279 Трудового кодекса РФ компенсаций, эти компенсации выплачиваются в размере трехкратного среднего месячного заработка.

Соглашения о расторжении трудовых договоров в соответствии со ст. 78 Трудового кодекса РФ с вышеперечисленными работниками не могут содержать условия о выплате работнику выходного пособия, компенсации и (или) о назначении работнику каких-либо иных выплат в любой форме.

При прекращении трудовых договоров с вышеперечисленными работниками по любым установленным Трудовым кодексом РФ, другими федеральными законами основаниям совокупный размер выплачиваемых этим работникам выходных пособий, компенсаций и иных выплат в любой форме, в том числе компенсаций и выходных пособий, предусмотренных трудовым договором или коллективным договором в соответствии с ч. 4 ст. 178 Трудового кодекса РФ, не может превышать трехкратного среднего месячного заработка этих работников.

При определении указанного совокупного размера выплат работнику не учитывается размер следующих выплат:

1) причитающаяся работнику заработная плата;

2) средний заработок, сохраняемый в случаях направления работника в служебную командировку, направления работника на профессиональное обучение или дополнительное профессиональное образование с отрывом от работы, в других случаях, в которых в соответствии с трудовым законодательством и иными актами, содержащими нормы трудового права, за работником сохраняется средний заработок;

3) возмещение расходов, связанных со служебными командировками, и расходов при переезде на работу в другую местность;

4) денежная компенсация за все неиспользованные отпуска (ст. 127 Трудового кодекса РФ);

5) средний месячный заработок, сохраняемый на период трудоустройства (ст. ст. 178 и 318 Трудового кодекса РФ).

Для руководителя банка, в отношении которого Агентством утвержден план мер по предупреждению банкротства, его заместителей, членов коллегиального органа банка, главного бухгалтера, его заместителей, руководителя филиала банка, его заместителей, главного бухгалтера филиала выплата выходных пособий, компенсаций и иных выплат в связи с прекращением трудового договора (в том числе по инициативе работника или по соглашению сторон), предусмотренных трудовым законодательством, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовыми договорами в части, превышающей трехкратный среднемесячный размер заработной платы, не производится.

С уважением к вашему бизнесу,

Сушонкова Елена

Уже в продаже электронное методическое пособие "Все об уточненной налоговой декларации" автора Сушонковой Елены

Узнай, как правильно исправить ошибки в налоговых декларациях

Уже в продаже электронное методическое пособие "Все о счетах-фактурах" автора Сушонковой Елены

Узнай, как правильно исчислить налог на добавленную стоимость без ошибок в счетах-фактурах

Подписывайтесь на нас:

ВК Facebook Дзен Одноклассники Telegram Teletype

Список всех публикаций блога вы найдёте на главной странице канала

Материал подготовлен с использованием системы КонсультантПлюс

ДРУГИЕ МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ

Подборка публикаций на тему "Работник и работодатель"

КАК ЗАКЛЮЧИТЬ КОЛЛЕКТИВНЫЙ ДОГОВОР?

Как оформить увольнение по собственному желанию

Гарантии и компенсации при несчастном случае на производстве и профессиональном заболевании